Розпорядженням адміністративної колегії Луганського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (надалі – Відділення) від 18 серпня 2016 р.
№ 16-рп/к розпочато розгляд справи № 14 у зв’язку з наявністю у діях фізичних осіб-підприємців Ковган Валентини Юсупівни (реєстраційний номер облікової картки платника податків 2030101362) та Вєдєрнікової Катерини Віталіївни (реєстраційний номер облікової картки платника податків 3117113961) під час участі у конкурсних торгах по коду 10.51.4. сир сичужний та кисломолочний сир ознак порушення, передбаченого пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів).
В ході збору та аналізу доказів по справі № 14 встановлено наступне.
У березні 2014 року Відділом освіти Лисичанської міської ради (надалі – Замовник) було проведено процедуру запиту цінових пропозицій (надалі – Торги):
Код 10.51.4 Сир сичужний та кисломолочний сир (розкриття пропозицій відбулося 25.03.2014 р. о 13-00).
Дата оприлюднення і номер запиту цінових пропозицій, опублікованого в державному офіційному друкованому виданні з питань державних закупівель та розміщеного на веб-порталі Міністерства економічного розвитку і торгівлі України: від 10.03.2014 р., № 073197, ВДЗ № 20 (866).
Дата оприлюднення та номер повідомлення про акцепт цінової пропозиції, опублікованого в державному офіційному друкованому виданні з питань державних закупівель та розміщеного на веб-порталі Міністерства економічного розвитку і торгівлі України: від 03.04.2014 р., № 099992, № 27 (877).
Дата оприлюднення і номер інформації про результати процедури запиту цінових пропозицій, яка була опублікована в державному офіційному друкованому виданні з питань державних закупівель та розміщена на веб-порталі Міністерства економічного розвитку і торгівлі України: від 17.04.2014 р, № 108003, № 31 (877).
Згідно із звітом Замовника про результати проведення процедури запиту цінових пропозицій № 49 від 24.04. 2014 р. учасниками процедури закупівлі були:
– фізична особа-підприємець Ковган Валентина Юсупівна, ідент. код 2030101362, місце проживання: кв. 40 років Перемоги, 2/69, м. Лисичанськ, Луганська область, 93118, (надалі – ФОП Ковган В.Ю.);
– фізична особа-підприємець Вєдєрнікова Катерина Віталіївна, ідент. код 3117113961, місце проживання: кв. Молодіжний, 7/15, м. Лисичанськ, Луганська область, 93118 (надалі – ФОП Вєдєрнікова К.В.)
Пропозицію конкурсних торгів учасника Вєдєрнікової К.В. відхилено замовником як таку, що не відповідає вимогам замовника.
Договір про закупівлю укладено з ФОП Ковган В.Ю. на загальну суму 173578,00 грн. (сто сімдесят три тисячі п’ятсот сімдесят вісім гривень 00 коп.) без ПДВ.
Ковган Валентина Юсупівна зареєстрована як фізична особа-підприємець у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців 21.02.2013 р., реєстраційний номер 23810000000008013. Відповідно до даних органів державної статистики основним видом економічної діяльності ФОП Ковган В.Ю. є 47.11 Роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами.
ФОП Ковган В.Ю. та ФОП Вєдєрнікова К.В. є фізичними особами-підприємцями, мають поточні рахунки, відкриті у банківських установах. У розумінні абзацу дванадцятого статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» вони є суб’єктами господарювання, оскільки здійснюють діяльність з придбання, реалізації товарів, іншу господарську діяльність.
Пропозиції учасників Торгів повинні відрізнятись одна від іншої у разі, якщо учасники Торгів готували їх окремо, без обміну інформацією між ними, оскільки мають відображати індивідуальні, творчі, суб’єктивні підходи учасників до підготовки тендерних пропозицій.
Проте, зміст наявних у Відділенні документів свідчить, що учасники Торгів погоджували свою поведінку щодо участі у них.
Документи цінових пропозицій, надані ФОП Ковган В.Ю. та ФОП Вєдєрніковою К.В. мають збіги у складанні та оформленні, одні й ті самі друкарські помилки, описки тощо, що виключає можливість того, що пропозиції готувалися кожним із Учасників окремо і без обміну інформацією між ними, та свідчать про обізнаність учасників щодо пропозицій один одного та існування певної домовленості.
Така домовленість між учасниками щодо забезпечення необхідної перемоги певному учаснику, призвела до проведення несправжнього змагання, після якого право на укладання договору із Замовником отримує саме цей учасник.
Відповідно до статті 42 Господарського кодексу України, підприємництво – це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб’єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.
Змагальність продавців – учасників конкурентних процедур закупівель, ґрунтується на непевності щодо інших учасників та їх поведінки і зумовлює необхідність кожним з учасників пропонування кращих умов за найнижчими цінами.
У випадку, коли учасники торгів домовляються між собою щодо умов своїх цінових пропозицій, усуваються непевність і конкуренція між ними. Оскільки замовник обмежений у ході здійснення процедури торгів лише тими пропозиціями, які подані, то у разі якщо учасники замінять конкуренцію між собою на координацію, замовник не отримує той результат, який він мав би в умовах справжньої конкуренції, тобто вибір переможця закупівлі на принципах прозорої конкурентної процедури, що необхідно для забезпечення ефективності використання державних коштів та дотримання умов торгів.
Вибір кращої пропозиції можливий лише тоді, коли вона запропонована в справжніх умовах змагальності, тобто у конкурентних умовах. Узгодження учасниками торгів своїх цінових пропозицій усуває конкуренцію і усуває змагальність між учасниками, а, отже, спотворює результат, тобто об’єктивно кращу пропозицію, порушує тим самими право замовника на отримання цієї пропозиції, на очікування замовником найбільш ефективного для нього результату.
Отже, ФОП Ковган В.Ю. та ФОП Вєдєрнікова К.В. під час участі у Торгах здійснили таку координацію підприємницької діяльності, за якої замінили ризик, що породжує конкуренція, на координацію своєї економічної поведінки. Така заміна ризику на координацію економічної поведінки могла запобігти оптимальному та раціональному використанню державних коштів при закупівлі товарів, робіт і послуг.
З огляду на наведене, при проведенні Торгів було відсутнє конкурентне середовище між Учасниками, оскільки статтею 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» визначено, що економічна конкуренція – це змагання між суб’єктами господарювання внаслідок чого споживачі, суб'єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб'єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.
Пунктом 1 статті 5 Закону України «Про захист економічної конкуренції» узгодженими діями є укладання суб’єктами господарювання угод у будь-якій формі, а також будь-яка інша погоджена конкурентна поведінка (діяльність, бездіяльність) суб’єктів господарювання.
Під час участі у процедурах вищезазначених Торгів ФОП Ковган В.Ю. та ФОП Вєдєрнікова К.В. відповідно до вимог законодавства у сфері державних закупівель, мали виступати як конкуренти, кожен з яких мав на меті здобуття перемоги, при цьому, звичайно, не допускається узгоджена поведінка. Однак, наведені в сукупності факти вказують на протилежне.
Таким чином, дії ФОП Ковган В.Ю. та ФОП Вєдєрнікової К.В. під час участі у процедурі запиту цінових пропозицій на код 10.51.4 Сир сичужний та кисломолочний сир (оголошення запиту цінових пропозицій № 073197, оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» № 20 (866) від 10.03.2014 р.) є порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів).
ФОП Ковган В.Ю. та ФОП Вєдєрнікова К.В. на вимогу Відділення надали копію звиту про фінансові результати та повідомили, що усю необхідну документацію готували окремо один від одного.
Відповідно до пункту 2 статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» за порушення, передбачені пунктом 1 статті 50 цього Закону, накладаються штрафи у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) суб’єкта господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за останній звітній рік, що передував року, в якому накладається штраф.
На підставі викладеного, керуючись статтями 7, 121, 14 Закону України «Про Антимонопольний комітет України», статтею 48 Закону України «Про захист економічної конкуренції», пунктом 11 Положення про територіальне відділення Антимонопольного комітету України, затвердженого розпорядженням Антимонопольного комітету України від 23.02.2001 р. №32-р та зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 30.03.2001 р. № 291/5482 (зі змінами), пунктом 23 Правил розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19.04.1994 р. № 5, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 06.05.1994 р. за № 90/299 (у редакції розпорядження Антимонопольного комітету України від 29.06.1998 р. № 169-р (зі змінами),
ПРОПОНУЄМО:
1. Визнати дії фізичної особи-підприємця Ковган Валентини Юсупівни (реєстраційний номер облікової картки платника податків 2030101362) та дії фізичної особи-підприємця Вєдєрнікової Катерини Віталіївни (реєстраційний номер облікової картки платника податків 3117113961) під час підготовки (оформлення документів, формування цінових пропозицій) та участі у процедурі запиту цінових пропозицій на код 10.51.4 Сир сичужний та кисломолочний сир (оголошення про проведення процедури закупівлі № 073197, оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» № 20 (866) від 10.03.2014 р.) порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів).
2. За порушення, зазначене у пункті 1 на фізичну особу-підприємця Ковган Валентину Юсупівну та фізичну особу-підприємця Вєдєрнікову Катерину Віталіївну накласти штраф у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) суб’єкта господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2015 рік.
Представники сторін або уповноважені особи мають змогу отримати або ознайомитися зі змістом зазначеного подання та матеріалами справи у приміщенні Луганського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України за адресою: м. Сєвєродонецьк, пр. Центральний, 12, тел. (0645) 70 3320.
Представники сторін або уповноважені особи мають право надати свої міркування, пропозиції або заперечення щодо висновків та пропозицій, викладених у поданні.
У разі надання заперечень щодо висновків і пропозицій, викладених у поданні, необхідно надати докази, які їх підтверджують.
Разом з цим, повідомляємо, що розгляд справи № 14 відбудеться 20 грудня 2016 року об 10.00.
Місце розгляду справи: Луганське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України, м. Сєвєродонецьк, просп. Центральний, 12, 2 поверх, к. 204.
У разі зміни дати проведення розгляду справи буде повідомлено про це додатково.