Розпорядженням адміністративної колегії Луганського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (надалі – Відділення) від 20 вересня 2016 р.
№19-рп/к розпочато розгляд справи №15 у зв’язку з наявністю у діях фізичних осіб-підприємців Єрьоміна Руслана Миколайовича (реєстраційний номер облікової картки платника податків 2622008271) та Петренка Віктора Петровича (реєстраційний номер облікової картки платника податків 2210607590) під час участі у конкурсних торгах на коди:
1) 10.11.3 М’ясо заморожене та заморожені субпродукти; м’ясо та харчові субпродукти, інші;
2) 10.20.1 Продукція рибна, свіжа, охолоджена чи заморожена;
3) 10.51.1 Молоко та вершки, рідинні, оброблені;
4) 10.51.3 Масло вершкове та молочні пасти;
5) 10.51.4 Сир сичужний та кисломолочний сир
ознак порушення, передбаченого пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів).
В ході збору та аналізу доказів у справі №15 встановлено наступне.
У травні 2015 року Відділом освіти Лисичанської міської ради (надалі – Замовник) було проведено скорочені процедури відкритих торгів (надалі – Торги):
1. Код 10.11.3 М’ясо заморожене та заморожені субпродукти; м’ясо та харчові субпродукти, інші (розкриття пропозицій відбулося 28.05.2015 р. о 13-00).
Дата оприлюднення і номер оголошення про проведення процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №129250, «ВДЗ» №249(12.05.2015) від 12.05.2015.
Дата оприлюднення та номер повідомлення про акцепт пропозиції конкурсних торгів, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №148747, «ВДЗ» №273(16.06.2015) від 16.06.2015.
Дата і номер оголошення про результати процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №154200, «ВДЗ» №280(25.06.2015)
від 25.06.2015.
Згідно із звітом Замовника про результати проведення процедур відкритих торгів №86 учасниками процедури закупівлі були:
– фізична особа-підприємець Єрьомін Руслан Миколайович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2622008271, місце проживання: вул. Вілєсова, буд. 21-а, кв.
– фізична особа-підприємець Петренко Віктор Петрович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2210607590, місце проживання: кв. 40 років Перемоги, буд. 2, кв.
Договір про закупівлю укладено з ФОП Петренко В.П. на загальну суму 490 445,60 грн. (чотириста дев’яносто тисяч чотириста сорок п’ять гривень 60 коп.) без ПДВ.
2. Код 10.20.1 Продукція рибна, свіжа, охолоджена чи заморожена (розкриття пропозицій відбулося 28.05.2015 р. о 15-00).
Дата оприлюднення і номер оголошення про проведення процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №129281, «ВДЗ» №249(12.05.2015) від 12.05.2015.
Дата оприлюднення та номер повідомлення про акцепт пропозиції конкурсних торгів, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №147169, «ВДЗ» №271(12.06.2015) від 12.06.2015.
Дата і номер оголошення про результати процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №152530, «ВДЗ» №278(23.06.2015) від 23.06.2015.
Згідно із звітом Замовника про результати проведення процедур відкритих торгів №83 від 24.06.2015 р. учасниками процедури закупівлі були:
– фізична особа-підприємець Єрьомін Руслан Миколайович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2622008271, місце проживання: вул. Вілєсова, буд. 21-а, кв.
– фізична особа-підприємець Петренко Віктор Петрович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2210607590, місце проживання: кв. 40 років Перемоги, буд. 2, кв.
Договір про закупівлю укладено з ФОП Петренко В.П. на загальну суму 187 650,00 грн. (сто вісімдесят сім тисяч шістсот п’ятдесят гривень 00 коп.) без ПДВ.
3. Код 10.51.1 Молоко та вершки, рідинні, оброблені (розкриття пропозицій відбулося 28.05.2015 р. о 14-00).
Дата оприлюднення і номер оголошення про проведення процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №129268, «ВДЗ» №249(12.05.2015) від 12.05.2015.
Дата оприлюднення та номер повідомлення про акцепт пропозиції конкурсних торгів, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №146352, «ВДЗ» №270(11.06.2015) від 11.06.2015.
Дата і номер оголошення про результати процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №152511, «ВДЗ» №278(23.06.2015)
від 23.06.2015.
Згідно із звітом Замовника про результати проведення процедур відкритих торгів №81 від 24.06.2015 р. учасниками процедури закупівлі були:
– фізична особа-підприємець Єрьомін Руслан Миколайович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2622008271, місце проживання: вул. Вілєсова, буд. 21-а, кв.
– фізична особа-підприємець Петренко Віктор Петрович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2210607590, місце проживання: кв. 40 років Перемоги, буд. 2, кв.
– фізична особа-підприємець Бугайов Микола Васильович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 1974625192, місце проживання: вул. Тітова,
буд. 7, кв.
Договір про закупівлю укладено з ФОП Єрьоміним Р.М. на загальну суму 219 030,00 грн. (двісті дев’ятнадцять тисяч тридять гривень 00 коп.) без ПДВ.
4. Код 10.51.3 Масло вершкове та молочні пасти (розкриття пропозицій відбулося 29.05.2015 р. о 13-00).
Дата оприлюднення і номер оголошення про проведення процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №130199, «ВДЗ» №250(13.05.2015) від 13.05.2015.
Дата оприлюднення та номер повідомлення про акцепт пропозиції конкурсних торгів, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №147979, «ВДЗ» №272(15.06.2015) від 15.06.2015.
Дата і номер оголошення про результати процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №154179, «ВДЗ» №280(25.06.2015)
від 25.06.2015.
Згідно із звітом Замовника про результати проведення процедур відкритих торгів №87 від 26.06.2015 р. учасниками процедури закупівлі були:
– фізична особа-підприємець Єрьомін Руслан Миколайович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2622008271, місце проживання: вул. Вілєсова, буд. 21-а, кв.
– фізична особа-підприємець Петренко Віктор Петрович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2210607590, місце проживання: кв. 40 років Перемоги, буд. 2, кв.
– фізична особа-підприємець Бугайов Микола Васильович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 1974625192, місце проживання: вул. Тітова,
буд. 7, кв.
Договір про закупівлю укладено з ФОП Єрьоміним Р.М. на загальну суму 178 730,00 грн. (сто сімдесят вісім тисяч сімсот тридцять гривень 00 коп.) без ПДВ.
5. Код 10.51.4 Сир сичужний та кисломолочний сир (розкриття пропозицій відбулося 29.05.2015 р. о 14-00).
Дата оприлюднення і номер оголошення про проведення процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №130206, «ВДЗ» №250(13.05.2015) від 13.05.2015.
Дата оприлюднення та номер повідомлення про акцепт пропозиції конкурсних торгів, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №147983, «ВДЗ» №272(15.06.2015) від 15.06.2015.
Дата і номер оголошення про результати процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: №154186, «ВДЗ» №280(25.06.2015)
від 25.06.2015.
Згідно із звітом Замовника про результати проведення процедур відкритих торгів №85 від 26.06. 2015 р. учасниками процедури закупівлі були:
– фізична особа-підприємець Єрьомін Руслан Миколайович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2622008271, місце проживання: вул. Вілєсова, буд. 21-а, кв.
– фізична особа-підприємець Петренко Віктор Петрович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2210607590, місце проживання: кв. 40 років Перемоги, буд. 2, кв.
– фізична особа-підприємець Бугайов Микола Васильович, реєстраційний номер облікової картки платника податків 1974625192, місце проживання: вул. Тітова,
буд. 7, кв.
Пропозиція конкурсних торгів учасника ФОП Бугайова М.В. відхилено замовником як таку, що не відповідає вимогам замовника.
Договір про закупівлю укладено з ФОП Петренко В.П. на загальну суму 116 316,00 грн. (сто шістнадцять тисяч триста шістнадцять гривень 00 коп.) без ПДВ.
Петренко Віктор Петрович зареєстрований як фізична особа-підприємець у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців 10.01.2012 р., реєстраційний номер 2 381 000 0000 007557. Відповідно до даних органів державної статистики основним видом економічної діяльності ФОП Петренка В.П. є 47.11 Роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами.
Єрьомін Руслан Миколайович зареєстрований як фізична особа-підприємець у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 11.10.2010 р., реєстраційний номер 2 383 000 0000 008232. Відповідно до даних органів державної статистики основним видом економічної діяльності ФОП Єрьоміна Р.М. є 46.31 Оптова торгівля фруктами й овочами.
ФОП Єрьомін Р.М. та ФОП Петренко В.П. є фізичними особами-підприємцями, мають поточні рахунки, відкриті у банківських установах. У розумінні абзацу дванадцятого статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» вони є суб’єктами господарювання, оскільки здійснюють діяльність з придбання, реалізації товарів, іншу господарську діяльність.
Пропозиції учасників Торгів повинні відрізнятись одна від іншої у разі, якщо учасники Торгів готували їх окремо, без обміну інформацією між ними, оскільки мають відображати індивідуальні, творчі, суб’єктивні підходи учасників до підготовки тендерних пропозицій.
Проте, зміст наявних у відділенні документів свідчить, що учасники Торгів погоджували свою поведінку щодо участі у Торгах.
Документи цінових пропозицій, надані ФОП Єрьоміним Р.М. та ФОП Петренко В.П. мають збіги у складанні та оформленні, одні й ті самі друкарські помилки, описки тощо, що виключає можливість того, що пропозиції готувалися кожним із Учасників окремо і без обміну інформацією між ними, та свідчать про обізнаність учасників щодо пропозицій один одного та існування певної домовленості.
Така домовленість між учасниками щодо забезпечення необхідної перемоги певному учаснику, призвела до проведення несправжнього змагання, після якого право на укладання договору із Замовником отримує саме цей учасник.
Відповідно до статті 42 Господарського кодексу України, підприємництво – це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб’єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.
Змагальність продавців – учасників конкурентних процедур закупівель, ґрунтується на непевності щодо інших учасників та їх поведінки і зумовлює необхідність кожним з учасників пропонування кращих умов за найнижчими цінами.
У випадку, коли учасники торгів домовляються між собою щодо умов своїх тендерних пропозицій, усуваються непевність і конкуренція між ними. Оскільки замовник обмежений у ході здійснення процедури торгів лише тими пропозиціями, які подані, то у разі якщо учасники замінять конкуренцію між собою на координацію, замовник не отримує той результат, який він мав би в умовах справжньої конкуренції, тобто вибір переможця закупівлі на принципах прозорої конкурентної процедури, що необхідно для забезпечення ефективності використання державних коштів та дотримання умов торгів.
Вибір кращої пропозиції можливий лише тоді, коли вона запропонована в справжніх умовах змагальності, тобто у конкурентних умовах. Узгодження учасниками торгів своїх тендерних пропозицій усуває конкуренцію і усуває змагальність між учасниками, а, отже, спотворює результат, тобто об’єктивно кращу пропозицію, порушує тим самими право замовника на отримання цієї пропозиції, на очікування замовником найбільш ефективного для нього результату.
Отже, ФОП Єрьомін Р.М. та ФОП Петренко В.П. під час участі у Торгах здійснили таку координацію підприємницької діяльності, за якої замінили ризик, що породжує конкуренція, на координацію своєї економічної поведінки. Така заміна ризику на координацію економічної поведінки могла запобігти оптимальному та раціональному використанню державних коштів при закупівлі товарів, робіт і послуг.
З огляду на наведене, при проведенні Торгів було відсутнє конкурентне середовище між Учасниками, оскільки статтею 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» визначено, що економічна конкуренція – це змагання між суб’єктами господарювання внаслідок чого споживачі, суб'єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб'єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.
Пунктом 1 статті 5 Закону України «Про захист економічної конкуренції» узгодженими діями є укладання суб’єктами господарювання угод у будь-якій формі, а також будь-яка інша погоджена конкурентна поведінка (діяльність, бездіяльність) суб’єктів господарювання.
Під час участі у процедурах вищезазначених Торгів ФОП Єрьомін Р.М. та ФОП Петренко В.П. відповідно до вимог законодавства у сфері державних закупівель, мали виступати як конкуренти, кожен з яких мав на меті здобуття перемоги, при цьому, звичайно, не допускається узгоджена поведінка. Однак, наведені в сукупності факти вказують на протилежне.
Таким чином, дії ФОП Єрьомін Р.М. та ФОП Петренко В.П. під час участі у скорочених процедурах відкритих торгів:
1.1) на код 10.11.3 М’ясо заморожене та заморожені субпродукти, м’ясо та харчові субпродукти, інші (оголошення про проведення процедури закупівлі №129250, оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» №249(12.05.2015) від 12.05.2015) є порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів);
1.2) на код 10.20.1 Продукція рибна, свіжа, охолоджена чи заморожена (оголошення про проведення процедури закупівлі №129281, оприлюднене на веб-порталі уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» №249(12.05.2015) від 12.05.2015) є порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів);
1.3.) на код 10.51.1 Молоко та вершки, рідинні, оброблені (оголошення про проведення процедури закупівлі № 129268, оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» №249(12.05.2015) від 12.05.2015) є порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів);
1.4.) на код 10.51.3 Масло вершкове та молочні пасти (оголошення про проведення процедури закупівлі №130199, оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» №250(13.05.2015) від 13.05.2015) є порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів);
1.5.) на код 10.51.4 Сир сичужний та кисломолочний сир (оголошення про проведення процедури закупівлі №130206, оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» №250(13.05.2015) від 13.05.2015) є порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів).
Державна податкова інспекція у м. Лисичанську листом від 04.10.2016р. №8834/12-09-13-01 повідомила Відділення, що сума доходу за 2015 рік ФОП Петренка В.П.
складає 932 456,00 грн.
Державна податкова інспекція у м. Сєвєродонецьку листом від 06.10.2016р. № 13199/12-14-13-01/30 повідомила Відділення, що сума доходу за 2015 рік ФОП Єрьоміна Р.М. складає
1 280 495,09 грн.
Відповідно до пункту 2 статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» за порушення, передбачені пунктом 1 статті 50 цього Закону, накладаються штрафи у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) суб’єкта господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за останній звітній рік, що передував року, в якому накладається штраф.
На підставі викладеного, керуючись статтями 7, 121, 14 Закону України «Про Антимонопольний комітет України», статтею 48 Закону України «Про захист економічної конкуренції», пунктом 11 Положення про територіальне відділення Антимонопольного комітету України, затвердженого розпорядженням Антимонопольного комітету України від 23.02.2001 р. №32-р та зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 30.03.2001р. №291/5482 (зі змінами), пунктом 23 Правил розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19.04.1994р. №5, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 06.05.1994р. за №90/299 (у редакції розпорядження Антимонопольного комітету України від 29.06.1998 р. №169-р (зі змінами),
ПРОПОНУЄМО:
1. Визнати дії фізичної особи-підприємця Єрьоміна Руслана Миколайовича (реєстраційний номер облікової картки платника податків 2622008271) та Петренка Віктора Петровича (реєстраційний номер облікової картки платника податків 2210607590) під час підготовки (оформлення документів, формування цінових пропозицій) та участі у процедурі відкритих торгів:
1.1) на код 10.11.3 М’ясо заморожене та заморожені субпродукти, м’ясо та харчові субпродукти, інші (оголошення про проведення процедури закупівлі №129250, оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» №249(12.05.2015) від 12.05.2015) порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів);
1.2) на код 10.20.1 Продукція рибна, свіжа, охолоджена чи заморожена (оголошення про проведення процедури закупівлі №129281, оприлюднене на веб-порталі уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» №249(12.05.2015) від 12.05.2015) порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів);
1.3.) на код 10.51.1 Молоко та вершки, рідинні, оброблені (оголошення про проведення процедури закупівлі № 129268, оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» №249(12.05.2015) від 12.05.2015) порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів);
1.4.) на код 10.51.3 Масло вершкове та молочні пасти (оголошення про проведення процедури закупівлі №130199, оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» №250(13.05.2015) від 13.05.2015) порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів);
1.5.) на код 10.51.4 Сир сичужний та кисломолочний сир (оголошення про проведення процедури закупівлі №130206, оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, «ВДЗ» №250(13.05.2015) від 13.05.2015) порушенням, передбаченим пунктом першим статті 50 та пунктом четвертим частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів).
2. За вчинені порушення, зазначені у пункті 1 резолютивної частини цього подання відповідно до частини 2 статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» на фізичну особу-підприємця Єрьоміна Руслана Миколайовича накласти штраф у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) суб’єкта господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2015 рік.
3. За вчинені порушення, зазначені у пункті 1 резолютивної частини цього подання відповідно до частини 2 статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» на фізичну особу-підприємця Петренка Віктора Петровича накласти штраф у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) суб’єкта господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2015 рік.
4. Під час визначення розміру штрафу врахувати:
- складне соціально-економічне становище у зоні проведення антитерористичної операції;
- порушення вчинено відповідачами вперше;
- сприяння розгляду справи з боку відповідачів;
- порушення відповідачами не визнано.
Представники сторін або уповноважені особи мають змогу отримати або ознайомитися зі змістом зазначеного подання та матеріалами справи у приміщенні Луганського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України за адресою: м. Сєвєродонецьк, пр. Центральний, 12, тел. (0645) 70 3320.