За результатами розгляду звернення об’єднаного штабу Центрального управління служби безпеки України в районі проведення антитерористичної операції щодо можливого порушення законодавства про захист економічної конкуренції з боку суб’єктів господарської діяльності – фізичних осіб Єрьоміної Олени Миколаївни, Романової Марії Павлівни та Бєляєвої Олени Олександрівни під час участі у процедурах закупівлі продуктів харчування для потреб навчальних закладів м. Рубіжне Луганської області розпорядженням адміністративної колегії Луганського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (надалі – Відділення) від 23.09.2015 року №9-рп/к розпочато розгляд справи №6 у зв’язку з наявністю у діях фізичної особи-підприємця Єрьоміної Олени Миколаївни (ідент. номер 2608009003) та фізичної особи-підприємця Романової Марії Павлівни (ідент. номер 3053510663) ознак порушення, передбаченого пунктом четвертим частини другої статті 6 та пунктом першим статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів).
У ході розгляду справи встановлено наступне.
Управлінням освіти Рубіжанської міської ради (юридична адреса: проспект Кірова, буд. 28, м. Рубіжне, Луганська область, 93000, надалі - Замовник) у грудні 2014 року було проведено процедуру відкритих і двоступеневих торгів (надалі – Торги) по закупівлі код 10.39.1 плоди та овочі, оброблені та законсервовані, крім картоплі (томати консервовані, огірки консервовані, кабачки консервовані, зелений горошок консервований, квасоля консервована, паста томатна, ікра з кабачків, капуста квашена) в кількості томати консервовані – 3900 л., огірки консервовані – 1000 л., зелений горошок консервований –
700 л., квасоля консервована – 700 л., паста томатна – 600 л., ікра з кабачків – 1000 л., капуста квашена – 1200 кг. до навчальних закладів Замовника.
Дата оприлюднення і номер оголошення про проведення процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: 25.11.2014, №197038, «ВДЗ» №136 (25.11.2014).
Дата оприлюднення та номер повідомлення про акцепт пропозиції конкурсних торгів, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: 23.01.2015 №020747, «ВДЗ» №175 (23.01.2015).
Дата і номер оголошення про результати процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель: 26.02.2015 №066927, «ВДЗ» №201 (26.02.2015).
Дата акцепту пропозиції Торгів: 19.01.2015р.
Замовником було отримано і розглянуто дві цінові пропозиції, які надійшли від двох суб’єктів господарювання (надалі – Учасники), а саме: від фізичної особи – підприємця Єрьоміної Олени Миколаївни (з ціною пропозиції - 236 150,00 грн., в тому числі томати консервовані – 16,70 грн. за одиницю, огірки консервовані – 16,70 грн. за одиницю, зелений горошок консервований – 21,55 грн. за одиницю, квасоля консервована – 21,55 грн. за одиницю, паста томатна – 28,90 грн. за одиницю, ікра з кабачків – 28,90 грн. за одиницю, капуста квашена – 19,00 грн. за одиницю, кабачки консервовані – 16,70 грн. за одиницю без ПДВ, надалі – ФОП Єрьоміна О.М., Учасник №1) та фізичної особи-підприємця Романової Марії Павлівни (з ціною пропозиції – 232 600,00 грн., в тому числі томати консервовані – 16,50 грн. за одиницю, огірки консервовані – 16,50 грн. за одиницю, зелений горошок консервований – 21,50 грн. за одиницю, квасоля консервована – 21,50 грн. за одиницю, паста томатна – 28,50 грн. за одиницю, ікра з кабачків – 28,50 грн. за одиницю, капуста квашена – 18,00 грн. за одиницю, кабачки консервовані – 16,50 грн. за одиницю без ПДВ, надалі – ФОП Романова М.П., Учасник №2).
Як свідчить звіт Замовника про результати проведення процедур відкритих і двоступеневих торгів та попередньої кваліфікації №10 від 17.03.2015р. до оцінки пропозицій конкурсних торгів були допущені конкурсні пропозиції обох учасників – ФОП Єрьоміної О.М. та ФОП Романової М.П.
Відповідно до пункту 9 звіту Замовника про результати проведення процедур відкритих і двоступеневих торгів та попередньої кваліфікації №10 від 17.03.2015р., договір про закупівлю укладено з ФОП Романовою М.П., як Учасника, що запропонував найбільш економічно вигідну пропозицію.
Замовником 17.02.2015р. з переможцем Торгів було укладено договір на закупівлю код 10.39.1 плоди та овочі, оброблені та законсервовані, крім картоплі (томати консервовані, огірки консервовані, кабачки консервовані, зелений горошок консервований, квасоля консервована, паста томатна, ікра з кабачків, капуста квашена) в кількості томати консервовані – 3900 л., огірки консервовані – 1000 л., зелений горошок консервований –
700 л., квасоля консервована – 700 л., паста томатна – 600 л., ікра з кабачків – 1000 л., капуста квашена – 1200 кг. на загальну суму 232 600,00 грн.
Єрьоміна О.О. зареєстрована як фізична особа-підприємець у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (надалі – ЄДР) 30.04.2010р., реєстраційний номер 23830000000007865, свідоцтво платника єдиного податку Серія Б №697796 від 17.12.2012 року. Видами господарської діяльності ФОП Єрьоміної О.О., є 46.90 неспеціалізована торгівля, 46.31, 46.32, 46.33, 46.36, 46.37, 46.38.
Місце знаходження (місце проживання) ФОП Єрьоміної О.М. – м. Сєвєродонецьк, вул. Вілєсова, буд. 21а, кв. 172.
Романова Марія Павлівна зареєстрована як фізична особа – підприємець у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 01.08.2011р., реєстраційний номер 23830000000008803, свідоцтво платника єдиного податку Серія Б №697002. Видами господарської діяльності ФОП Романової М.П. є 51.39.0 оптова торгівля продуктами харчування.
Місце знаходження (місце проживання) ФОП Романової М.П. – м. Сєвєродонецьк, вул. Курчатова, буд. 29а, кв. 44.
Обидва Учасника є фізичними особами-підприємцями, мають поточні рахунки, відкриті у відділенні ПАТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» в м. Сєвєродонецьк. У розумінні абзацу дванадцятого статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» вони є суб’єктами господарювання, оскільки здійснюють діяльність з придбання, реалізації товарів, іншу господарську діяльність.
У документації конкурсних торгів Замовника на закупівлю код 10.39.1 плоди та овочі, оброблені та законсервовані, крім картоплі (томати консервовані, огірки консервовані, кабачки консервовані, зелений горошок консервований, квасоля консервована, паста томатна, ікра з кабачків, капуста квашена, яка була надана учасникам, були вказані кваліфікаційні вимоги та документи, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним категоріям та вимогам Замовника, зокрема, Учасникам необхідно було надати копію виписки або витягу з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців, завірена в установленому порядку; копію довідки про присвоєння ідентифікаційного номеру; довідка, складена у довільній формі, яка містить відомості про підприємство; копію довідки з обслуговуючого банку про відсутність (наявність) в Учасника заборгованості за кредитами тощо.
Пропозиції Учасників конкурсних торгів повинна відрізнятись одна від іншої у разі, якщо Учасники торгів готували їх окремо один від іншого, без обміну інформацією, оскільки мали б відображати їх індивідуальні, творчі, суб’єктивні підходи до підготовки тендерних пропозицій.
Проте, зміст наявних у відділенні документів свідчить, що Учасники Торгів погоджували свою поведінку щодо участі у Торгах.
Документи тендерних пропозицій, наданих ФОП Романовою М.П. та ФОП Єрьоміною О.М. мають збіги у складанні та оформлені, одні й ті самі друкарські помилки, описки тощо.
Характер та кількість цих збігів виключають можливість того, що пропозиції готувалися кожним із Учасників окремо і без обміну інформацією між ними, та свідчать про обізнаність Учасників щодо пропозицій один одного, та існування певної домовленості.
Така домовленість між Учасниками щодо забезпечення необхідної перемоги певному учаснику, у даному випадку ФОП Романовій М.П. призвела до проведення несправжнього змагання, після якого право на укладання договору із Замовником отримує саме цей учасник.
Відповідно до статті 42 Господарського кодексу України, підприємництво – це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб’єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.
Змагальність продавців – учасників конкурентних процедур закупівель, ґрунтується на непевності щодо інших учасників та їх поведінки і зумовлює необхідність кожним з учасників пропонування кращих умов за найнижчими цінами.
У випадку, коли учасники торгів домовляються між собою щодо умов своїх тендерних пропозицій усуваються непевність і конкуренція між ними. Оскільки замовник обмежений у ході здійснення процедури торгів лише тими пропозиціями, які подані, то у разі якщо учасники замінять конкуренцію між собою на координацію, замовник не отримує той результат, який він мав би в умовах справжньої конкуренції, тобто вибір переможця закупівлі на принципах прозорої конкурентної процедури, що необхідно для забезпечення ефективності використання державних коштів та дотримання умов тендеру.
Вибір кращої пропозиції можливий лише тоді, коли вона запропонована в справжніх умовах змагальності, тобто у конкурентних умовах. Узгодження учасниками торгів своїх тендерних пропозицій усуває конкуренцію і усуває змагальність між учасниками, а, отже, спотворює результат, тобто об’єктивно кращу пропозицію, порушує тим самими право замовника на отримання цієї пропозиції, на очікування замовником найбільш ефективного для нього результату.
Отже, ФОП Романова М.П. та ФОП Єрьоміна О.М. під час участі у Торгах здійснили таку координацію підприємницької діяльності, за якої замінили ризик, що породжує конкуренція, на координацію своєї економічної поведінки. Така заміна ризику на координацію економічної поведінки могла запобігти оптимальному та раціональному використанню державних коштів при закупівлі товарів, робіт і послуг.
З огляду на наведене, при проведенні Торгів було відсутнє конкурентне середовище між Учасниками, оскільки статтею 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» визначено, що економічна конкуренція – це змагання між суб’єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб’єктами господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб’єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.
Пунктом 1 статті 5 Закону України «Про захист економічної конкуренції» узгодженими діями є укладання суб’єктами господарювання угод у будь-якій формі, а також будь-яка інша погоджена конкурентна поведінка (діяльність, бездіяльність) суб’єктів господарювання.
Під час участі у процедурі вищезазначених відкритих торгів на предмет закупівлі код 10.39.1 плоди та овочі, оброблені та законсервовані, крім картоплі (томати консервовані, огірки консервовані, кабачки консервовані, зелений горошок консервований, квасоля консервована, паста томатна, ікра з кабачків, капуста квашена) ФОП Романова М.П. та ФОП Єрьоміна О.М. відповідно до вимог законодавства у сфері державних закупівель, мали виступати як конкуренти, кожен з яких мав на меті здобуття перемоги, при цьому, звичайно, не допускається узгоджена поведінка. Однак, наведені в сукупності факти вказують на протилежне.
Таким чином, дії ФОП Романової М.П. та ФОП Єрьоміної О.М. під час підготовки (оформлення документів, формування цінових пропозицій) та участі у відкритих торгах на закупівлю код 10.39.1 плоди та овочі, оброблені та законсервовані, крім картоплі (томати консервовані, огірки консервовані, кабачки консервовані, зелений горошок консервований, квасоля консервована, паста томатна, ікра з кабачків, капуста квашена), проведених у грудні 2014 року управлінням освіти Рубіжанської міської ради, є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 4 частини 2 статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів, тендерів.
На вимогу Відділення ФОП Романова М.П. та ФОП Єрьоміна О.М. не надали інформації щодо доходу (виручки) від реалізації товарів (робіт, послуг) за 2014 рік.
Відповідно до пункту 5 статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» якщо доходу (виручки) немає або відповідач на вимогу органів Антимонопольного комітету України, голови його територіального відділення не надав розмір доходу (виручки), то штраф, передбачений абзацом другим частини другої цієї статті (порушення, передбачені пунктами 1, 2 та 4 статті цього Закону) накладається у розмірі до двадцяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
На підставі викладеного, керуючись статтями 121, 14 Закону України «Про Антимонопольний комітет України», статтею 48 Закону України «Про захист економічної конкуренції», пунктом 11 Положення про територіальне відділення Антимонопольного комітету України, затвердженого розпорядженням Антимонопольного комітету України від 23.02.2001 р. №32-р та зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 30.03.2001р. №291/5482 (зі змінами), пунктом 23 Правил розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19.04.1994р. №5, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 06.05.1994р. за №90/299 (у редакції розпорядження Антимонопольного комітету України від 29.06.1998 р. №169-р (зі змінами),
ПРОПОНУЄМО:
1. Визнати дії фізичної особи-підприємця Єрьоміної Олени Миколаївни (місце проживання: м. Сєвєродонецьк, вул. Вілєсова, буд. 21а, кв. 172, і.н. 2608009003) та фізичної особи-підприємця Романової Марії Павлівни (місце проживання: м. Сєвєродонецьк, вул. Курчатова, буд. 29А, кв. 44, і.н. 3053510663) під час підготовки (оформлення документів, формування цінових пропозицій) та участі у відкритих торгах на закупівлю код 10.39.1 плоди та овочі, оброблені та законсервовані, крім картоплі (томати консервовані, огірки консервовані, кабачки консервовані, зелений горошок консервований, квасоля консервована, паста томатна, ікра з кабачків, капуста квашена), проведених управлінням освіти Рубіжанської міської ради, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 4 частини 2 статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів, тендерів.
2. За вчинене порушення, відповідно до частини 5 статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» на фізичну особу-підприємця Романову Марію Павлівну накласти штраф у розмірі до двадцяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
3. За вчинене порушення, відповідно до частини 5 статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» на фізичну особу-підприємця Єрьоміну Олену Миколаївну накласти штраф у розмірі до двадцяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
4. Під час визначення розміру штрафу врахувати, що порушення вчинене фізичними особами-підприємцями Єрьоміною О.М. та Романовою М.П. вперше.
Фізичні особи-підприємці Єрьоміна О.М. та Романова М.П. або уповноважені особи, мають змогу отримати або ознайомитися зі змістом зазначеного подання та матеріалами справи у приміщенні Луганського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України за адресою: м. Сєвєродонецьк, пр. Радянський, 12, тел. (06452) 4 2316.
Фізичні особи-підприємці Єрьоміна О.М. та Романова М.П. мають право надати свої міркування, пропозиції або заперечення щодо висновків та пропозицій, викладених у поданні.
У разі надання заперечень щодо висновків і пропозицій, викладених у поданні, необхідно надати докази, які їх підтверджують.
Разом з цим, повідомляємо, що розгляд справи № 6 відбудеться 19 листопада 2015 року об 11.00.
Місце розгляду справи: Луганське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України, м. Сєвєродонецьк, просп. Радянський, 12, 2 поверх, к. 204.
У разі зміни дати проведення розгляду справи буде повідомлено про це додатково.