Голові Сумського обласного територіального
відділення Антимонопольного комітету
України
Касьяну Є.М.
___________________________________
ВДР
15.03.2019
ПОДАННЯ № 13
Про попередні висновки
у справі №02-06/25-2017
1. ПРЕДМЕТ СПРАВИ
(1) Розгляд справи № 02-06/25-2017 (далі – Справа) здійснюється у зв’язку з наявністю в діях ПАТ «Сумигаз» ознак порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 2 статті 50, частиною 1 статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку розподілу природного газу в межах території Сумської області, на якій розташована газорозподільна система, що використовується ПАТ «Сумигаз» для надання послуг, яке могло призвести до ущемлення інтересів споживачів та було б неможливим за умов існування значної конкуренції на ринку.
(2) Відповідач - публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Сумигаз» (
(3) Відповідно до статуту ПАТ «Сумигаз», редакція якого затверджена загальними зборами акціонерів Товариства (протокол Загальних зборів акціонерів ПАТ «Сумигаз» від 16 квітня 2016 року № 1), ПАТ «Сумигаз» є новим найменуванням відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Сумигаз»; є юридичною особою з усіма відповідними реквізитами. Товариство є правонаступником всіх прав та обов’язків державного підприємства по газопостачанню та газифікації «Сумигаз» та відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Сумигаз». Метою діяльності ПАТ «Сумигаз» є: отримання прибутку, підвищення прибутковості виробництва, збільшення вартості Товариства.
(4) Таким чином, ПАТ «Сумигаз» у розумінні статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» є суб’єктом господарювання і до нього можливе застосування положень цього Закону.
(5) ПАТ «Сумигаз» на підставі ліцензії Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП), серії АЕ № 295554 від 29.03.2015 (безстроково) здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.
(6) Відповідно до частини 1 статті 5 Закону України «Про природні монополії» ПАТ «Сумигаз», є суб’єктом природної монополії.
(7) Заявник – гр. Шокун Л.Л. (Сумська обл. Краснопільський р-н, с. Угроїди) (вх. від 25.10.2017 №01-26/80-Ш), є споживачем послуг ПАТ «Сумигаз» (особовий рахунок: 1200053233; EIC:56XN30C9806322N).
(8) Сумським обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України в межах своєї компетенції здійснено розгляд заяви споживача послуг ПАТ «Сумигаз» громадянки Шокун Л.Л.
(9) З метою з’ясування обставин, викладених у вказаній заяві, на адресу НКРЕКП, ПАТ «Сумигаз», інших суб’єктів господарювання були надіслані відповідні вимоги про надання інформації та копій відповідних документів.
(10) У зв’язку з наявністю у бездіяльності публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Сумигаз», яка полягає у:
- невжитті заходів для проведення ремонту всіх газових лічильників, які після проведення періодичної повірки було у відповідному порядку визнано непридатними до експлуатації;
- не проведення заміни всіх лічильників, які після проведення періодичної повірки було у відповідному порядку визнано непридатними до експлуатації та ремонту,
ознак порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 2 статті 50, частиною першою статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку розподілу природного газу в межах території Сумської області, на якій розташована газорозподільна система, що використовується ПАТ «Сумигаз» для надання послуг, яке могло призвести до ущемлення інтересів споживачів та було б неможливим за умов існування значної конкуренції на ринку, розпорядженням адміністративної колегії тервідділення від 14.11.2017 № 44 розпочато розгляд справи №02-06/25-2017.
(11) Розпорядженням адміністративної колегії від 22.12.2017 № 54 до матеріалів справи приєднано заяви мешканців Сумської області (споживачів послуг ПАТ «Сумигаз»), а саме:
1. Гр. Чевгуз І.В. (м. Суми вул. Генерала Чеснова, 1, кв.5) вх. від 23.11.2017 № 01-26/89Ч;
2. Гр. Мерщій П.Ю. (м. Суми, вул. вул. Кондратьєва, 171, кв.2) вх. від 27.11.2017 №01-26/90-М;
3. Гр. Скопенко Г.М. (м. Суми, вул. Героїв Крут, 42/1, кв.32) вх. від 27.11.2017 №01-26/91-С;
4. Гр. Дніщенка В.П. (м. Суми, Генерала Чеснова, 11, кв.5) вх. від 27.11.2017 №01-26/92-Д;
5. Гр. Домбровської В.В. (м. Суми, вул. Прокофьєва, 48, кв. 25) вх. від 27.11.2017 №01-26/94-Д;
6. Гр. Крицього С.Г (м. Суми, вул. Інтернаціоналістів, 55- Б, кв. 130) вх. від 28.11.2017 №01-26/95-К;
7. Гр. Кривошеєвої Т.Л. (м. Білопілля, вул. Спаська, 36 кв.23) вх. від 29.11.2017 №96-К;
8. Гр. Зиміної О.В. (м. Суми вул. Прокофьєва, 25/2 кв.49) вх.. від 29.11.2017 №01-26/97-З;
9. Гр. Глібової Т.Д. (м. Суми, вул. Ярослава Мудрого, 96) вх.. від 30.11.2017 №01-26/98-Г;
10. Гр. Михайліченка Б.Л. (м. Суми, вул. Г. Кондратєва, 211б, кв. 92)вх. від 30.11.2017 №100-М;
11. Гр. Гончаренко О.Б. (м. Суми, вул. Інтернаціоналістів, 55-А, кв. 7) вх. віл 30.11.2017 №01-26/101-Г;
12. Гр. Красулі С.І. (м. Суми, вул. Сеченова, 32) вх. від 30.11.2017 №01-26/102-К;
13. Гр. Курської Т.І. (м. Суми, вул. Сеченова, 34) вх. від 01.12.2017 №01-26/103-К;
14. Гр. Гученко О.В. (м. Суми, вул. Троїцька, 17, кв. 38) вх. від 01.12.2017 №01-26/104-Г;
15. Гр. Лядової Л.В. (м. Суми, вул. Героїв Крут, 72, кв2) вх. від 01.12.2017 №01-26/106-Л;
16. Гр. Гончаренка О.М. (м. Суми, вул. В.Капніста, 39) вх. від 01.12.2017 №01-26/107-Г;
17. Гр. Ткаченка О.О. (м. Суми, вул. 2-га Староріченська, 4, кв.6) вх. від 04.12.2017 №01-26/108-Т;
18. Гр. Шаповал А.В. (с. Стецьківка, вул. Садова, 71) вх. від 04.12.2017 №01-26/109-Ш;
19. Гр. Кундіус Г.В. (м. Суми, вул. Руднєва, 103/2) вх. від 04.12.2017 №01-26/110-К;
20. Гр. Балабіна Д.О. (м. Тростянець, вул. Гайдара, 6) вх. від 07.12.2017 №01-26/114-Б;
21. Гр. Кулижко І.О. (м. Суми, вул. С.Табали, 52а, кв. 103) вх. від 07.12.2017 №01-26/115-К;
22. Гр. Іголкіна Є.М. (м. Охтирка, вул. Армійська, 80, кв. 50) вх. від 07.12.2017 №01-26/116-І;
23. Гр. Зімовець О.К. (Лебединський р-н, с. Ворожба, вул. Яблунева, 9/1) вх. від 07.12.2017 №01-26/117-З;
24. Шусти Л.Д. (м. Суми, вул.. Героїв Крут, 42/1, кв. 61) вх. від 08.12.2017 №0126/118-Ш;
25. Гр. Філатової Т.Л. (м. Суми, вул. Прокоф’єва, 48, кв. 30) вх. від 08.12.2017 №01-26/119-Ф;
26. Гр. Клименка Ю.В. (м. Суми, вул. Іллінська, 12/1, кв. 31) вх. від 08.12.2017 №01-26/120-К;
27. Гр. Терещенко О.Я. (м. Суми, вул. Г.Крут, 42-В, кв. 49)вх. від 08.12.2017 №01-26/121-Т;
28. Гр. Гайтина В.І. (м. Суми, пр- т Лушпи, 10, кв.179) вх. від 12.12.2017 №01-26/123-Г;
29. Гр. Колова С. О. (м. Охтирка, вул. Нафтовиків, 5) вх. від 13.12.2017 №01-26/125-К;
30. Гр. Сіробаби Л.К. (Сумський р-н, с. Н. Сироватка, вул. Садова, 40) вх. від 13.12.2017 №01-26/126-С;
31. Гр. Дубовик Є.І. (м. Конотоп, вул. І. Богуна, 6, кв.37) вх. від 14.12.2017 №01-26/127-Д;
32. Гр. Губки Н.Г.(Роменський р-н, с. Герасимівка, вул. Миру, 22) вх. від 14.12.2017 №01-26/128-Г;
33. Гр. Главної А.В. (м. Конотоп, вул. 1-го Травня, 74/1) вх. від 18.12.2017 №01-26/129-Г;
34. Гр. Гористай З. К. (Охтирський р-н, с. Пологи, вул. Лугова, 21) вх. від 21.12.2017 №01-26/130-Г;
35. Гр. Удовиченка М.О. (Охтирський р-н, с. Хухра, вул. Полтавська, 2/1) вх. від 21.12.2017 №01-26/131-У.
(12) Розпорядженням адміністративної колегії від 25.01.2018 № 4 до матеріалів справи приєднано заяви мешканців Сумської області (споживачів послуг ПАТ «Сумигаз»), а саме:
1. Гр. Калініченко В.П. (Охтирський р-н, с. Риботень, пров. Дачний, 4) вх. 27.12.2017 №01-26/133-К;
2. Гр. Корж О.В. (м. Ромни, вул. Горького, 12) вх. від 28.12.2017 №01-26/134-К;
3. Гр. Сергієнка М.У. (м. Кролевець, вул. Козацька, 16) вх. від 03.01.2018 №01-26/1-С;
4. Гр. Котелевець Л.І. (Охтирський р-н, с. Підлозіївка, вул. Підлозіївська, 4-а) вх. від 10.01.2018 №01-26/3-К;
5. Гр. Макаровець Л.М. (м. Кролевець, вул. Ярмакова, 6, кв. 10) вх. від 16.01.2018 № 01-26/4-М;
6. Гр. Артемьєва В.Г. (м. Кролевець, вул. Островського, 33) вх. від 19.01.2018 № 01-26/6-А;
7. Гр. Привалової Л.І. (м. Кролевець, пр-т Миру, 13 кв. 10) вх. від 19.01.2018 № 01-26/8-П.
(13) Розпорядженням адміністративної колегії від 12.03.2018 № 9 до матеріалів справи приєднано заяви мешканців Сумської області (споживачів послуг ПАТ «Сумигаз»), а саме:
1. Гр. Аніщик Н.С. (м. Тростянець, вул. Гришина, 11, кв. 3) вх. від 08.02.2018 №01-26/12-А;
2. Гр. Гончаренка М.П. (с. Пологи Охтирського р-ну, вул. Лозового, 58) вх. від 14.02.2018 №01-26/15-Г;
3. Гр. Горностай К.М. (с. Хухра Охтирського р-ну, вул. Полтавська, 132) вх. від 15.02.2018 №01-26/15-Г;
4. Гр. Парфьонової В.А. (м. Охтирка, вул. Л. Українки, 46) вх. від 19.02.2018 №01-26/17-П;
5. Гр. Ткаченко Н.Г. (м. Кролевець, вул. Інтернаціоналістів, 24, кв. 8) вх. від 19.02.2018 №01-26/20-Т.
(14) Розпорядженням адміністративної колегії від 03.04.2018 № 11 до матеріалів справи приєднано заяву гр. Бондаренко В.М.( Сумський р-н, с. Степанівка, вул. Сумська, 27) вх. від 19.03.20187 №01-26/24-Б.
(15) У зв’язку з розглядом справи, на підставі статей 12 та 48 Закону України „Про захист економічної конкуренції” у відповідності до вимог Методики визначення монопольного (домінуючого) становища суб’єктів господарювання на ринку, затвердженої розпорядженням Антимонопольного комітету України від
4.1 Встановлення об’єктів та суб’єктів аналізу щодо визначення монопольного (домінуючого) становища
(16) Діяльність з розподілу природного газу здійснюється оператором газорозподільної системи (далі – Оператор ГРМ), яким згідно із статтею 1 Закону України “Про ринок природного газу” є суб’єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників).
(17) Отже, суб’єктом господарювання, щодо якого здійснюється визначення монопольного (домінуючого) становища, є ПАТ „Сумигаз”.
(18) Об’єктом аналізу, щодо якого здійснюється визначення монопольного (домінуючого) становища, є розподіл природного газу в межах території Сумської області, на якій розташована газорозподільна система, що використовується ПАТ «Сумигаз» для надання послуг.
4.2 Товарні межі ринку
(19) Пунктом 35 статті 1 Закону України “Про ринок природного газу” розподіл природного газу визначається як господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов’язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу.
(20) Главою 2 розділу I Кодексу визначено, що оператор ГРМ відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання у належному стані та розвиток (будівництво) газорозподільної системи, яка на законних підставах перебуває у його власності чи користуванні, належну організацію та виконання розподілу природного газу. При цьому забезпечення комерційного обліку природного газу в ГРМ, у тому числі приладового, є однією з основних функцій оператора ГРМ.
(21) Пунктом 1 глави 8 розділу X Кодексу встановлено, що періодична повірка (у тому числі демонтаж, транспортування монтаж, технічне обслуговування та пов'язаний з такою повіркою ремонт) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, здійснюється за рахунок Оператора ГРМ незалежно від того, чи є він власником ЗВТ.
(22) За таких умов послуги, до складу якої входять виконання для населення робіт з ремонту лічильників газу та технічного обслуговування (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж), пов’язаних з періодичною повіркою лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, є невід’ємною частиною послуги розподілу природного газу.
(23) У зв’язку із зазначеним, за показниками взаємозамінності, подібності призначення, споживчих властивостей товарними межами досліджуваного ринку є розподіл природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників), як такий, що не має замінників (далі – Ринок).
4.3 Перелік споживачів
(24) Пунктом 9 статті 1 Закону України “Про ринок природного газу” визначено, що замовником є фізична або юридична особа, яка на підставі договору замовляє надання однієї чи кількох послуг, в тому числі послугу з розподілу природного газу.
(25) При цьому порядок періодичної повірки ЗВТ по об’єктах побутових споживачів (населенню) встановлено окремою главою 8 розділу X Кодексу.
(26) За таких умов споживачами досліджуваного ринку визначено фізичних осіб, що замовляють/отримують ці послуги від ПАТ «Сумигаз» .
4.4 Територіальні (географічні) межі ринку
(27) Відповідно до пункту 1.3 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201, місце провадження господарської діяльності – територія адміністративно-територіальної одиниці (область, район, місто, село тощо), де знаходиться газорозподільна система ліцензіата, до якої підключено не менше 50 000 точок приєднання суб’єктів ринку природного газу, щодо якої НКРЕКП прийнято рішення про надання права ліцензіату в її межах здійснювати господарську діяльність з розподілу природного газу.
(28) ПАТ "Сумигаз" має у тимчасовому користуванні державне майно, яке не підлягає приватизації і використовується для забезпечення розподілу природного газу, а саме: розподільні газопроводи, споруди на них і транспортні засоби спеціального призначення.
(29) Особливими умовами Ліцензії передбачено, що ПАТ "Сумигаз" є єдиним суб’єктом господарювання, який здійснює розподіл природного газу у межах території Сумської області, на якій розташовані газорозподільна система, що перебуває у власності, господарському віданні, користуванні чи експлуатації Товариства.
(30) У зв’язку з зазначеним, територіальними межами ринку є територія Сумської області, на якій розташована газорозподільна система, що використовується ПАТ «Сумигаз» для надання послуг.
4.5 Часові межі ринку
(31) Часові межі ринку визначаються як проміжок часу (як правило - рік), протягом якого відповідна сукупність товарно-грошових відносин між продавцями (постачальниками, виробниками) і споживачами утворює ринок товару із сталою структурою.
(32) Періодами дослідження ринку розподілу природного газу газорозподільною системою в межах території Сумської області, на якій розташована газорозподільна система, що використовується ПАТ «Сумигаз» для надання послуг, є 2016, 2017, 2018 роки.
4.6 Бар’єри вступу (виходу) на Ринок
(33) На сьогоднішній день ПАТ «Сумигаз» здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою в межах території, визначеної постановою НКРЕКП від 19.06.2017 №814 «Про видачу ліцензії на розподіл природного газу ПАТ «Сумигаз», та відповідно до частини 1 статті 5 Закону України «Про природні монополії» є суб’єктом природної монополії.
(34) Таким чином, для вступу нових суб'єктів господарювання на Ринок існують фактори економічного та організаційного характеру, пов’язані з технологічними особливостями діяльності на ринку розподілу природного газу, необхідними для присутності суб’єкта господарювання на Ринку, а саме: наявність у суб’єкта господарювання газорозподільної системи або організація використання вже збудованої, що унеможливлює вступ потенційних конкурентів на зазначений Ринок.
4.7 Установлення монопольного (домінуючого) становища
(35) Відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, розподіл природного газу здійснюється лише на території, затвердженій НКРЕКП, та за наявності у ліцензіата газорозподільної системи, яка перебуває у його власності чи користуванні.
(36) На території Сумської області господарську діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, що перебуває у власності, користуванні чи експлуатації Товариства, здійснює лише ПАТ «Сумигаз». В межах території Сумської області, де розташована газорозподільна система ПАТ «Сумигаз», відсутні інші суб'єкти господарювання, які можуть надавати послуги з розподілу природного газу.
(37) Враховуючи вищевикладене, на ринку розподілу природного газу в межах території Сумської області, на якій розташована газорозподільна система, що використовується ПАТ «Сумигаз» для надання послуг, у Товариства немає жодного конкурента.
(38) Відповідно до частини 1 статті 5 Закону України «Про природні монополії» ринок розподілу природного газу відноситься до природних монополій.
(39) За таких обставин адміністративна колегія має підстави визнати, що відповідно до частини 1 статті 12 Закону України «Про захист економічної конкуренції» ПАТ «Сумигаз» за результатом діяльності у 2016, 2017 та 2018 є суб’єктом господарювання, що займав монопольне (домінуюче) становище на ринку розподілу природного газу в межах території Сумської області, на якій розташована газорозподільна система, що використовується ПАТ «Сумигаз» для надання послуг.
(40) Правові засади функціонування ринку природного газу України, визначаються Законом України “Про ринок природного газу”, правові, економічні та організаційні засади забезпечення всіх категорій споживачів вузлами обліку природного газу визначаються Законом України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу», при цьому технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема, умови забезпечення комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об’ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи визначено Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2494, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1379/27824 (далі – Кодекс), Типовим договором на розподіл природного газу, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2498, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1384/27829, Правилами безпеки газопостачання, затвердженими наказом Міністерства енергетики та вугільноїпромисловості України 15.05.2015 №285, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 08.06.2015 за № 674/27119 (далі – Правила безпеки газопостачання).
(41) Статтею 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» (у редакції від 01.10.2015) було встановлено, що суб'єкти господарювання, які здійснюють розподіл природного газу на відповідній території, зобов'язані забезпечити встановлення лічильників газу для населення.
(42) Частиною другою статті 2 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» (у редакції чинній на сьогоднішній день) визначено, що з метою забезпечення комерційного обліку природного газу для населення суб’єкти господарювання, що здійснюють розподіл природного газу на відповідній території, оснащують споживачів природного газу - фізичних осіб (населення) індивідуальними лічильниками газу.
(43) Відповідно до підпункту 3 пункту 3 глави 2 розділу I Кодексу однією з основних функцій оператора ГРМ, зокрема, є забезпечення комерційного обліку природного газу, у тому числі приладового, в ГРМ.
(44) Організація комерційного вузла обліку в точці вимірювання та порядок введення його в експлуатацію здійснюються відповідно до вимог розділів ІХ та Х Кодексу.
(45) Комерційний облік природного газу в газорозподільній системі організовується та здійснюється з метою визначення повної та достовірної інформації про об’єми (обсяги) природного газу, які розподілені (передані) з ГРМ підключеним до неї споживачам і суміжним Операторам ГРМ, та подальшого використання інформації у взаємовідносинах між суб’єктами ринку природного газу, у тому числі для взаєморозрахунків між ними.
(46) Порядок комерційного обліку природного газу (визначення його об’ємів і обсягів) по об’єктах споживачів, у тому числі побутових споживачів та їх постачальників, здійснюється згідно з договором розподілу природного газу, укладеним між споживачем та Оператором ГРМ, та з урахуванням вимог Кодексу.
(47) Вимоги до організації приладового обліку в точці вимірювання, зокрема вихідні параметри ЗВТ, вимоги щодо їх розміщення та експлуатаційні умови визначаються Оператором ГРМ в технічних умовах приєднання чи на реконструкцію вузла обліку (об’єкта споживача). Проектна документація на реконструкцію комерційного ВОГ має бути погоджена Оператором ГРМ; один її екземпляр залишається у Оператора ГРМ (пункт 2 глави 2 розділу X).
(48) На сьогоднішній день відносини, що виникають в процесі провадження метрологічної діяльності в Україні, регулюються Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність». При цьому статтею 3 цього Закону встановлено, що торговельно-комерційні операції та розрахунки між покупцем (споживачем) і продавцем (постачальником, виробником, виконавцем), у тому числі під час постачання та/або споживання енергетичних і матеріальних ресурсів (електричної і теплової енергії, газу, води, нафтопродуктів тощо) є сферою законодавчо регульованої метрології, щодо яких з метою забезпечення єдності вимірювань та простежуваності здійснюється державне регулювання стосовно вимірювань, одиниць вимірювання та засобів вимірювальної техніки.
(49) Статтею 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» визначено, що законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту; перелік категорій законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що підлягають періодичній повірці, встановлюється Кабінетом Міністрів України. При цьому міжповірочні інтервали законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки за категоріями встановлюються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері метрології та метрологічної діяльності; Порядок встановлення міжповірочних інтервалів визначається Кабінетом Міністрів України.
(50) Періодична повірка, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті для побутових потреб електричну енергію і газ), що є власністю фізичних осіб, спільною власністю співвласників багатоквартирного будинку, здійснюються за рахунок суб’єктів господарювання, що надають послуги з електро- і газопостачання (абзац перший частини четвертої статті 17 Закону «Про метрологію та метрологічну діяльність» ).
(51) Відповідальність за своєчасність проведення періодичної повірки, обслуговування та ремонту (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті для побутових потреб електричну енергію і газ), що є власністю фізичних осіб, спільною власністю співвласників багатоквартирного будинку, покладається на суб’єктів господарювання, що надають послуги з електро- і газопостачання (абзац другий частини четвертої статті 17 Закону «Про метрологію та метрологічну діяльність»).
(52) Періодична повірка засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті електричну енергію і газ) проводиться за рахунок тарифів на електро- і газопостачання або за рахунок постачальника послуг комерційного обліку (абзац третій частини четвертої статті 17 Закону «Про метрологію та метрологічну діяльність»).
(53) Порядок подання таких засобів на періодичну повірку, обслуговування та ремонт, а також порядок оплати за періодичну повірку, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) встановлено постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2015 №474.
(54) Окрім зазначеного, пунктом 1 глави 8 розділу X Кодексу також передбачено, що періодична повірка (у тому числі демонтаж, транспортування монтаж, технічне обслуговування та пов'язаний з такою повіркою ремонт) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, здійснюється за рахунок Оператора ГРМ незалежно від того, чи є він власником ЗВТ.
(55) Для належної організації періодичної повірки лічильників газу по об’єктах побутових споживачів Оператор ГРМ повинен:
1) мати в наявності персоніфікований перелік всіх лічильників газу побутових споживачів, що знаходяться на ліцензованій території Оператора ГРМ.
2) забезпечити належний моніторинг термінів спливу міжповірочного інтервалу для складання графіка проведення періодичної повірки лічильників (пункт 2 глави 8 розділу X Кодексу).
3) забезпечити періодичну повірку лічильника протягом міжповірочного інтервалу.
(56) На період зняття лічильника газу для проведення періодичної повірки Оператор ГРМ встановлює лічильники газу з обмінного фонду. При цьому:
1) якщо знятий лічильник газу належав Оператору ГРМ, встановлений на його місце лічильник газу з обмінного фонду Оператора ГРМ стає розрахунковим, що оформлюється відповідним актом, та надалі розрахунки зі споживачем здійснюються згідно з його показаннями;
2) якщо лічильник газу, що перебуває у власності побутового споживача, пройшов періодичну повірку, що підтверджується відповідним органом у сфері метрології та метрологічної діяльності, Оператор ГРМ зобов’язаний встановити його замість тимчасово встановленого лічильника газу з обмінного фонду протягом двох місяців з дати його зняття;
3) якщо лічильник газу, що перебуває у власності побутового споживача, визнаний відповідним органом у сфері метрології та метрологічної діяльності непридатним до подальшої експлуатації, рішення про доцільність його ремонту приймає Оператор ГРМ, ураховуючи технічні та економічні чинники. У разі прийняття Оператором ГРМ рішення про доцільність ремонту Оператор ГРМ зобов’язаний встановити відремонтований лічильник газу побутового споживача замість тимчасово встановленого лічильника газу з обмінного фонду протягом двох місяців з дати його зняття. У разі прийняття Оператором ГРМ рішення про недоцільність проведення ремонту лічильника газу Оператор ГРМ зобов’язаний протягом п’ятнадцяти робочих днів після результатів проведення періодичної повірки (але не пізніше двомісячного строку після зняття лічильника газу на періодичну повірку) безкоштовно встановити власний розрахунковий лічильник газу (типорозміром не більше лічильника газу побутового споживача) для подальших комерційних розрахунків і в цей самий строк повернути побутовому споживачу його лічильник газу та письмово повідомити споживача про результати проведення періодичної повірки і прийняте рішення щодо недоцільності ремонту лічильника газу. У такому разі побутовий споживач не може відмовитись від встановлення лічильника газу Оператора ГРМ.
(57) Окрім вказаного, пунктом 5 глави 8 розділу X Кодексу передбачено, що у разі, якщо на період зняття лічильника газу на періодичну повірку неможливо встановити інший, розрахунки зі споживачем здійснюються залежно від середньомісячного (середньодобового) обсягу споживання природного газу за аналогічний період (опалювальний або міжопалювальний) попереднього року або фактичний період споживання (опалювальний або міжопалювальний), якщо він становить менше шести місяців. При цьому, якщо лічильник газу, що перебуває у власності побутового споживача, визнаний відповідним органом у сфері метрології та метрологічної діяльності непридатним до подальшої експлуатації, рішення про доцільність його ремонту приймає Оператор ГРМ, враховуючи технічні та економічні чинники. У разі прийняття Оператором ГРМ рішення про доцільність ремонту Оператор ГРМ зобов’язаний встановити відремонтований лічильник газу побутового споживача протягом двох місяців з дати його зняття. У разі прийняття Оператором ГРМ рішення про недоцільність проведення ремонту лічильника газу Оператор ГРМ зобов’язаний протягом п’ятнадцяти робочих днів після результатів проведення періодичної повірки (але не пізніше двомісячного строку після зняття лічильника газу на періодичну повірку) безкоштовно встановити власний розрахунковий лічильник газу (аналогічного типорозміру) для подальших комерційних розрахунків і в цей самий строк повернути побутовому споживачу його лічильник газу та письмово повідомити споживача про результати проведення періодичної повірки і прийняте рішення щодо недоцільності ремонту лічильника газу. У такому разі побутовий споживач не може відмовитись від встановлення лічильника газу Оператора ГРМ».
6.1 Обставини справи
(58) За інформацією ПАТ «Сумигаз», отриманою територіальним відділенням в ході проведеного дослідження, встановлено наступне.
(59) Протягом 2016 року (листи ПАТ «Сумигаз» від 07.08.2017 №Sm007.1-ЛВ-3370-0817) було проведено періодичну повірку 39 922 побутових приладів обліку газу, в тому числі: 9181 приладу обліку газу, що належить ПАТ «Сумигаз», та 30 741 прилад обліку газу, які перебувають у власності побутових споживачів, при цьому за кошти Товариства забезпечено: ремонт 2369 лічильників, замінено на нові - 2112 шт; відремонтовано за кошти споживачів – 689 шт.; замінено на нові – 1481 шт.
(60) Протягом 2017 року (лист ПАТ «Сумигаз» від 21.06.2018 № Sm007.1-ЛВ-3048-0618) було проведено повірку 39661 побутових приладів обліку газу, в тому числі: 11898 приладу обліку газу, що належить ПАТ «Сумигаз», та 27 883 приладів обліку газу, які перебувають у власності побутових споживачів ПАТ «Сумигаз», при цьому за кошти ПАТ «Сумигаз» було відремонтовано – 4118 шт., за кошти споживачів – 415 лічильників; замінено на нові: за кошти Товариства – 59, за кошти споживачів – 6200 шт.
(61) Протягом 2018 року (лист ПАТ «Сумигаз» від 28.01.2019 № 400007.1-Сл-822-0119) було проведено періодичну повірку 37966 побутових приладів обліку газу, в тому числі: 7574 приладу обліку газу, що належить ПАТ «Сумигаз», та 30392 прилад обліку газу, які перебувають у власності побутових споживачів, при цьому за кошти Товариства забезпечено: ремонт 4566 лічильників, замінено на нові - 805 шт; за кошти споживачів відремонтовано – 269 шт.; замінено на нові – 3962 шт.
(62) Отже, територіальним відділенням встановлено, що протягом досліджуваного періоду ПАТ «Сумигаз» забезпечило, як то передбачено вимогами чинного законодавства, проведення ремонту/заміни побутових лічильників, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, та за результатами повірки були визнані Товариством не придатними до експлуатації та ремонту, лише частині споживачів.
(63) На пункт 4 вимоги голови територіального відділення від 08.08.2017 №02-10/1354 (далі – Вимога) щодо надання пояснень стосовно підстав (причин) заміни побутових лічильників споживачами власним коштом Товариством відповіді не надано; на пункт 1 цієї Вимоги щодо надання пояснень стосовно підстав (причин) оплати споживачами послуг з ремонту побутових лічильників Товариство листом від 21.08.2017 №Sm007.1-СЛ-3530-0817 повідомило наступне:
(64) «… головним фактором в діяльності ПАТ «Сумигаз» стосовно відшкодування вартості проведення ремонту побутових лічильників, встановлених у споживачів (населення), є те, що кожен лічильник під час зняття для проходження повірки підлягає дефектові на предмет цілісності зовнішнього вигляду лічильника та пломб, встановлених на ньому. Якщо у лічильнику виявлено невідповідність зовнішнього вигляду вимогам технічних умов на виготовлення, а саме: тріщина скла облікового механізму, корозія корпуса лічильника, пошкодження пломб заводу-виробника та інше, що виникло внаслідок недбалого користування або ж не дотримання вимог експлуатації зі сторони власника, то дані пошкодження не підпадають під роботи з ремонту, які закладені в тариф на розподіл природного газу, що затверджується НКРЕКП для ПАТ «Сумигаз».
(65) Також серед лічильників, є лічильники, за результатами проведених експертиз з підозри порушення побутовими споживачами вимог Кодексу (наявність втручання в роботу ЗВТ/пломб) встановлено навмисний або випадковий факт пошкодження лічильника зі сторони споживача, а у таких випадках споживач зобов’язаний відремонтувати його за власний кошт» (мовою оригіналу).
(66) Пунктом 7 глави 9 розділу X Кодексу передбачено, що при виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб’єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб’єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об’єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.
(67) За інформацією ПАТ «Сумигаз» протягом досліджуваного періоду з вини споживачів (втручання, пошкодження тощо) Товариством було визнано непридатними до експлуатації:
- у 2016 році – 84 лічильники;
- у 2017 році – 137 лічильників;
- у 2018 році – 184 лічильники.
Отже, відповідно до чинного законодавства, лише ці споживачі (415 осіб) мали оплачувати ремонт/заміну лічильників власним коштом.
(68) Разом з тим, в ході проведеного територіальним відділенням дослідження встановлено, що ПАТ «Сумигаз» було не виконано вимоги щодо забезпечення комерційного обліку та перекладено на споживачів свій обов’язок стосовно проведення ремонту/заміни лічильників:
- у 2016 році – 2170 лічильник (32,63% із усіх лічильників, що потребували ремонту або заміни);
- у 2017 році – 6615 лічильників (61,30% із усіх лічильників, що потребували ремонту або заміни);
- у 2018 році – 4231 лічильників (44,06 % із усіх лічильників, що потребували ремонту або заміни).
(69) Дискреція повноважень Оператора ГРМ (межі допустимої поведінки) під час проведення періодичної повірки побутових лічильників обмежена двома варіантами. Так, у разі визнання у встановленому порядку лічильника непридатним до експлуатації Оператор ГРМ має можливість або відремонтувати його, або провести його заміну на новий за власний рахунок.
(70) Зазначене підтверджується роз’ясненнями НКРЕКП (лист від 15.03.2018 №2122/16.2/9-18) у разі прийняття Оператором ГРМ рішення про доцільність ремонту Оператор ГРМ зобов’язаний встановити відремонтований лічильник газу побутового споживача протягом двох місяців з дати його зняття. У разі прийняття Оператором ГРМ рішення про недоцільність проведення ремонту лічильника газу Оператор ГРМ зобов’язаний протягом п’ятнадцяти робочих днів після результатів проведення періодичної повірки (але не пізніше двомісячного строку після зняття лічильника газу на періодичну повірку) безкоштовно встановити власний розрахунковий лічильник газу (аналогічного типорозміру) для подальших комерційних розрахунків і в цей самий строк повернути побутовому споживачу його лічильник газу та письмово повідомити споживача про результати проведення періодичної повірки і прийняте рішення щодо недоцільності ремонту лічильника газу. У такому разі побутовий споживач не може відмовитись від встановлення лічильника газу Оператора ГРМ.
(71) Отже, законодавством чітко визначено обов’язок Оператора ГРМ не пізніше двомісячного строку після зняття лічильника газу на періодичну повірку безкоштовно встановити власний розрахунковий лічильник газу (аналогічного типорозміру) для подальших комерційних розрахунків та обов’язок споживача забезпечити доступ для такого встановлення і неможливість відмовити Оператору ГРМ у його встановленні.
(72) Слід зазначити, що в ході проведеного територіальним відділенням дослідження фактів відмови споживачів від безкоштовного встановлення ПАТ «Сумигаз» іншого лічильника (на заміну лічильника, визнаного у встановленому порядку непридатним до експлуатації та ремонту) не встановлено.
(73) Разом з тим, за результатами наданої ПАТ «Сумигаз» (лист від 06.08.2018 №Sm03.2-Сл-3674-0818) інформації на вимогу голови територіального відділення від 05.07.2018 №68-02/511/02-09/957 стосовно часових меж (строків), протягом яких споживачі, у яких побутові лічильники були зняті на проведення періодичної повірки, залишалися на безобліковому споживанні показав, що визначені чинним законодавством строки на встановлення/заміну лічильників Товариством не дотримувалися та становили у багатьох випадках понад два місяці.
(74) Так, кількість споживачів, у яких строк безоблікового споживання складав від двох до шести місяців, становить у:
- 2016 році – 233 домогосподарства;
- 2017 році – 175 домогосподарств;
- у 2018 році – 271 домогосподарство.
(75) При цьому слід зазначити, що у 2016 році 34 домогосподарства – споживачі ПАТ «Сумигаз» залишалися на безобліковому споживанні понад шість місяців, а в деяких випадках цей строк становив понад сім, вісім, а то й десять місяців.
(76) У зв’язку з недотриманням ПАТ «Сумигаз» строків встановлення/заміни побутових лічильників після проведення періодичної повірки, з метою уникнення подальшого безоблікового споживання природного газу, побутові споживачі були змушені придбавати нові лічильники або їх ремонтувати за власні кошти (товарні чеки наявні у матеріалах справи), які їм було встановлено ПАТ «Сумигаз», що підтверджується записами у абонентських книгах споживачів та актами на зняття /встановлення приладів обліку газу, наданих ПАТ «Сумигаз».
(77) За таких обставин у територіального відділення існують підстави стверджувати, що ПАТ «Сумигаз», маючи ринкову владу та засоби тиску на споживачів, створило такі умови, за яких окремі споживачі, лічильники яких за наслідками періодичних повірок визнані у встановленому порядку непридатними до використання, та такими, що не підлягають ремонту, були змушені ремонтувати та/або придбавати нові лічильники за власні кошти, що призвело до додаткових матеріальних витрат споживачів і, як наслідок, до ущемлення їх інтересів.
6.2 Правова оцінка дій ПАТ «Сумигаз»
(78) Згідно з роз’ясненнями НКРЕКП (лист від 15.03.2018 №2122/16.2/9-18), Оператор ГРМ (ПАТ «Сумигаз») за власний рахунок зобов’язаний забезпечити проведення періодичної повірки (у тому числі демонтаж, транспортування, монтаж, технічне обслуговування та пов'язаний з такою повіркою ремонт) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, незалежно від того, хто є їх власником. Окрім вказаного, у випадку визнання лічильника газу споживача непридатним до подальшої експлуатації та ремонту, а також після закінчення двомісячного терміну з дня письмового повідомлення про його непридатність, установлення такому споживачу нового лічильника газу має відбуватись за рахунок газорозподільного підприємства.
(79) Таким чином, ПАТ «Сумигаз» не виконало обов’язок, покладений на нього як на Оператора ГРМ та не забезпечило для окремої частини споживачів безоплатного ремонту лічильників газу, пов'язаного з періодичною повіркою, або їх заміни у разі визнання лічильника непридатним до подальшої експлуатації та ремонту.
(80) Слід зазначити, що така бездіяльність ПАТ «Сумигаз» була б неможливою за умов існування значної конкуренції на ринку, оскільки в умовах значної конкуренції на ринку відбувається змагання між суб’єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб’єктами господарювання, а якщо вони спробують експлуатувати інтереси клієнтів чи споживачів, це зашкодить, насамперед, їх власній позиції, оскільки значна частина клієнтів може перейти до конкурентів, а обсяги реалізації їхньої продукції зменшаться.
(81) Тобто, Товариство, відчуваючи конкурентний тиск на ринку, прагнуло б для збереження споживачів вживати дієвих заходів для забезпечення проведення за власний рахунок ремонту чи заміни газових лічильників, які визнано за результатами чергової повірки непридатними до експлуатації та ремонту.
(82) Натомість здатність ПАТ «Сумигаз» диктувати свої умови надання послуг споживачам, що полягають у нездійсненні ремонту/заміни всіх лічильників, які за наслідками періодичних повірок визнані у встановленому порядку непридатними до використання та такими, що не підлягають ремонту, свідчить про забезпечення ПАТ «Сумигаз» власних інтересів через перекладання витрат, пов’язаних з їх ремонтом/заміною, на окремих споживачів, що дозволяє оптимізувати витрати Товариства за рахунок масштабної експлуатації економічних інтересів споживачів.
6.3 Наслідки бездіяльності Відповідача
(83) Як встановило територіальне відділення, протягом досліджуваного періоду ПАТ «Сумигаз» не забезпечило рівні умови отримання послуг для всіх споживачів, а здійснювало вибірковий (без об’єктивних причин) ремонт/заміну побутових лічильників газу, що використовуються для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб. У зв’язку із зазначеним частину споживачів ПАТ «Сумигаз», чиї лічильники за результатами періодичної повірки були визнані Товариством не придатними до експлуатації/ремонту, було поставлено у більш невигідні (дискримінаційні) умови у порівнянні з іншими споживачами, а саме: близько 1373 споживачів були позбавлені права на проведення Товариством безоплатного ремонту побутових лічильників та близько 11643 споживача - на проведення безоплатної заміни лічильників, унаслідок чого вони були змушені забезпечувати ремонт/заміну лічильників власним коштом (нести не передбачені чинним законодавством витрати).
(84) За інформацією, наявною у територіального відділення, протягом досліджуваного періоду середня вартість послуги з ремонту, що надавалася заводами – виробниками, складала щонайменше 320 грн., вартість лічильника, в залежності від типорозміру та виробника, становила близько 1000 грн.
(85) Отже, за таких умов загальна сума додатково понесених споживачами Сумської області витрат унаслідок зловживання монопольним становищем ПАТ «Сумигаз» та вчинення ним неправомірних дій перевищує 12 млн. 82 тис. грн.
6.3 Загальні висновки щодо зловживання ПАТ «Сумигаз» монопольним становищем
(86) Частиною третьою статті 37 Закону України «Про ринок природного газу» (Закон №3533-VI) встановлено: Оператор газорозподільної системи забезпечує здійснення покладених на нього цим Законом функцій за рахунок своїх фінансових, матеріально-технічних, людських та інших ресурсів. Частиною третьою статті 18 цього Закону передбачено, що постачання природного газу споживачам здійснюється за умови наявності вузла обліку природного газу. Побутові споживачі у разі відсутності приладів обліку природного газу споживають природний газ за нормами, встановленими законодавством, до термінів, передбачених у частині першій статті 2 Закону України "Про забезпечення комерційного обліку природного газу".
(87) Таким чином, бездіяльність ПАТ «Сумигаз», яка полягає у не проведенні окремим споживачам:
- ремонту газових лічильників, які за результатами періодичної повірки було у відповідному порядку визнано непридатними до експлуатації;
- заміни лічильників, які за результатами періодичної повірки було у відповідному порядку визнано непридатними до експлуатації та ремонту,
що призвело до встановлення різного обсягу їх прав та обов’язків, унаслідок чого окремі із споживачів понесли не передбачені чинним законодавством витрати, кваліфікується як порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбачене пунктом 2 статті 50, частиною першою статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку розподілу природного газу в межах території Сумської області, на якій розташована газорозподільна система, що використовується ПАТ «Сумигаз» для надання послуг, яка призвела до ущемлення їх інтересів споживачів та була б неможливою за умов існування значної конкуренції на ринку розподілу природного газу.
Відповідно до статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» вчинення суб’єктом господарювання порушення у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку тягне за собою накладення штрафу у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) суб’єкта господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за останній звітний рік, що передував року, в якому накладається штраф.
На підставі викладеного та керуючись статтями 12, 12-1, 14 Закону України “Про Антимонопольний комітет України”, статтею 48 Закону України “Про захист економічної конкуренції”, пунктами 3, 11 Положення про територіальне відділення Антимонопольного комітету України, затвердженого розпорядженням Антимонопольного комітету України від
1. Визнати, що ПАТ «Сумигаз» (
2. Визнати, що бездіяльність ПАТ «Сумигаз», яка полягає у не проведенні окремим споживачам:
- ремонту газових лічильників, які за результатами періодичної повірки було у відповідному порядку визнано непридатними до експлуатації;
- заміни лічильників, які за результатами періодичної повірки було у відповідному порядку визнано непридатними до експлуатації та ремонту,
що призвело до встановлення різного обсягу їх прав та обов’язків, унаслідок чого окремі із споживачів понесли не передбачені чинним законодавством витрати, є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбачене пунктом 2 статті 50, частиною першою статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку на ринку розподілу природного газу в межах території Сумської області, на якій розташована газорозподільна система, що використовується ПАТ «Сумигаз» для надання послуг, яка призвела до ущемлення інтересів споживачів та була б неможливою за умов існування значної конкуренції на ринку розподілу природного газу.
3. Зобов’язати ПАТ «Сумигаз» (
4. Відповідно до частини 2 статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» за вчинене порушення, зазначене у пункті 2 резолютивної частини цього подання, накласти на ПАТ «Сумигаз» (
Головний спеціаліст ВДР Л.М. Марченко
Заступник голови – начальник ВДР В.М. Коваленко
ПОГОДЖЕНО:
Завідувач сектору юридичної служби О.П. Нагорний